Нужно ли при государственной регистрации ООО …

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

При государственной регистрации ООО, создаваемого несколькими участниками, в регистрирующий орган следует предоставить договор об учреждении общества.

Обоснование позиции:

В соответствии со ст. 13 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ) общество с ограниченной ответственностью подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон N 129-ФЗ).

В ст. 12 Закона N 129-ФЗ приведен исчерпывающий перечень документов, которые необходимо представить в регистрирующий орган при государственной регистрации (п. 4 ст. 9 Закона N 129-ФЗ). Согласно этой статье в регистрирующий орган представляются следующие документы:

1) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.

Форма N Р11001, утвержденная постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439, не соответствует действующей редакции Закона N 14-ФЗ. В связи с этим ФНС России рекомендовано до утверждения в установленном порядке новых форм использовать при государственной регистрации ООО формы заявлений, размещенные на сайте ФНС России в сети Интернет по адресу: www.nalog.ru (п. 9 письма от 25.06.2009 N МН-22-6/511@, п. 2 письма от 08.07.2009 N МН-22-6/548@). Рекомендованная ФНС России форма N Р11001 представлена и в системе ГАРАНТ.

Указания по заполнению формы N Р11001 даны в Методических разъяснениях по порядку заполнения форм документов, используемых при государственной регистрации юридического лица, утвержденных приказом ФНС России от 01.11.2004 N САЭ-3-09/16@.

Заявителем может быть учредитель (или учредители) создаваемого ООО, являющийся физическим лицом, или руководитель юридического лица, выступающего учредителем (пп. «б», «в» п. 1.3 ст. 9 Закона N 129-ФЗ). В соответствии с п. 1.2 названной статьи подлинность подписи заявителя должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке.

2) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ.

Согласно п. 1 и п. 5 ст. 11 Закона N 14-ФЗ учредители ООО должны принять решение об учреждении общества и заключить договор об учреждении общества.
В решении об учреждении общества отражаются результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества, а также образования ревизионной комиссии или избрания ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с Законом N 14-ФЗ.

В договоре об учреждении общества, заключаемом в письменной форме, определяются порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальная стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.
По нашему мнению, из данной нормы следует, что для того, чтобы общество считалось созданным его учредителями, необходимы и решение о создании, и договор о создании. Наша позиция основана, в частности, на том, что до момента, пока не будут определены размер уставного капитала общества, размеры и номинальные стоимости долей каждого из учредителей общества, нельзя говорить о создании общества, поскольку обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли (п. 1 ст. 87 ГК РФ, п. 1 ст. 2 Закона N 14-ФЗ).

В связи с этим мы полагаем, что в регистрирующий орган следует предоставить и решение об учреждении общества, и договор об учреждении общества.

Законодательство не обязывает учредителей ООО нотариально удостоверять заключаемый ими договор об учреждении общества. Поэтому такой договор может быть заключен и в простой письменной форме (ст. 161 ГК РФ). Однако в этом случае впоследствии могут возникнуть сложности при отчуждении участниками ООО принадлежащих им долей в уставном капитале. Ведь в соответствии с п. 13 ст. 21 Закона N 14-ФЗ при этом нотариусу будет необходимо представить нотариально удостоверенную копию договора об учреждении общества, а удостоверить нотариально копию со сделки, составленной в простой письменной форме, нотариус не может (ст. 78 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-I, п. 1.1 Методических рекомендаций по свидетельствованию верности копий документов и выписок из них, утвержденных протоколом 03/03 заседания Правления Федеральной нотариальной палаты от 26-27 марта 2003 г.).

Если же стороны пришли к соглашению о соблюдении нотариальной формы договора об учреждении общества, то с учетом положений ст. 60 Основ законодательства о нотариате в налоговый орган, по нашему мнению, может быть представлена и нотариально удостоверенная копия договора.

3) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии). Единственным учредительным документом ООО является его устав (п. 1 ст. 12 Закона N 14-ФЗ, п. 3 ст. 89 ГК РФ).

4) документ об уплате государственной пошлины за государственную регистрацию юридического лица в размере 4000 рублей (пп. 1 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).
Законодательством о государственной регистрации юридических лиц не предусмотрена обязанность регистрирующего органа выдавать (направлять) заявителю по завершении государственной регистрации юридического лица при его создании экземпляр учредительных документов со штампом регистрирующего органа (письмо ФНС России от 27.02.2009 N ММ-19-9/28).

В связи с этим заявителю целесообразно одновременно с подачей документов на государственную регистрацию учрежденного общества подать заявление на выдачу копии его устава, заверенной регистрирующим органом, с приложением документов об уплате сбора в размере 200 рублей (п. 20 и п. 23 Правил ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений, утвержденных постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 438).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.