Может ли единственный учредитель ООО работать …

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Единственный учредитель (участник) общества с ограниченной ответственностью вправе работать в данном обществе генеральным директором.
Совместительство в отсутствие основной работы невозможно.

Обоснование вывода:
1. Согласно п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) единоличный исполнительный орган (генеральный директор) общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО, общество) избирается общим собранием участников общества, а договор с ним от имени общества подписывает лицо, председательствовавшее на соответствующем общем собрании участников, или участник общества, уполномоченный на это решением общего собрания.

В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно (ст. 39 Закона об ООО).

При этом законодательство не запрещает единственному участнику ООО назначить на должность генерального директора самого себя.В соответствии с трудовым законодательством генеральный директор (руководитель организации) является работником организации (абзац шестой ст. 11 Трудового кодекса (ТК) РФ). Из ст.ст. 16, 56, 59 ТК РФ следует, что с руководителем организации должен быть подписан трудовой договор.

Особенности регулирования труда руководителя организации описаны в гл. 43 ТК РФ. В соответствии со ст. 273 ТК РФ положения данной главы не распространяются на случаи, когда руководитель организации является единственным участником, однако ТК РФ не содержит положений, согласно которым на этот случай не распространяются и общие нормы ТК РФ, включая требование о подписании трудового договора.

Отметим, что по вопросу возможности заключения трудового договора с генеральным директором, который одновременно является единственным учредителем ООО, долгое время велись споры. Однако в судебной практике утвердилась позиция, согласно которой между генеральным директором — единственным участником ООО и самим обществом возникают трудовые отношения (смотрите, например, определение ВАС РФ от 05.06.2009 N 6362/09, постановления ФАС Уральского округа от 17.09.2007 N Ф09-2855/07-С1, ФАС Центрального округа от 08.08.2005 N А-09-17861/04-9 и другое).

Аналогичной позиции в настоящее придерживается Минздравсоцразвития России (приказ Минздравсоцразвития России от 08.06.2010 N 428Н «Об утверждении разъяснения об обязательном страховом обеспечении по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством руководителей организаций, являющихся их единственными учредителями (участниками), членами организации и собственниками ее имущества»).
Соответственно, с генеральным директором — единственным участником ООО должен быть заключен трудовой договор.

Так как решение об избрании генерального директора ООО, состоящего из единственного участника, принимается этим участником единолично, то и трудовой договор с генеральным директором со стороны общества подписывает единственный участник или уполномоченное им лицо. Тот факт, что трудовой договор от имени работодателя и работника в данном случае может быть подписан одним и тем же лицом, не противоречит действующему законодательству. В частности, запрет на совершение сделок от имени представляемого в отношении себя лично, установленный п. 3 ст. 182 Гражданского кодекса (ГК) РФ, в рассматриваемой ситуации не действует в силу ст. 2 ГК РФ и ст. 5 ТК РФ. Если участник все-таки желает избежать необходимости проставления в трудовом договоре сразу двух подписей, то в решении об избрании генерального директора ему следует указать лицо, которому поручено подписать трудовой договор со стороны ООО. Таким лицом может быть любой гражданин, в том числе и никак не связанный с обществом.

2. В соответствии с частью первой ст. 282 ТК РФ совместительство — это выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. Работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы (внутреннее совместительство), так и у других работодателей (внешнее совместительство).
По смыслу приведенного определения совместительство подразумевает обязательное наличие основной работы. В этой связи генеральный директор ООО, не имеющий другой работы, не является совместителем, а работа в качестве генерального директора будет являться для него основной.

Если имеется в виду, что генеральный директор общества будет исполнять свои обязанности неполный рабочий день, следует говорить о работе в режиме неполного рабочего времени. В силу ст. 93 ТК РФ для установления работнику неполного рабочего дня (смены) или неполной рабочей недели достаточно соглашения между работником и работодателем. Этот режим не связан с наличием или отсутствием у работника (генерального директора) другой работы.

Поскольку работа в ООО будет являться для генерального директора основной, он должен представить в организацию для ведения и хранения трудовую книжку, в которую необходимо внести сведения об основной работе (часть первая ст. 65, часть третья ст. 66 ТК РФ). В случае, если трудовой договор для генерального директора будет первым, общество обязано оформить генеральному директору трудовую книжку (часть четвертая ст. 65 ТК РФ).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Габбасов Руслан

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Серков Аркадий

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.